判协助过户且赔违约金,卖方交付无合格证的货

签订好的合同,约定好的设备,结果在实际装修过程中,SUS304不锈钢材质设备却被“偷梁换柱”换成价格更为便宜的201钢材。面对这种情况,广丰B酒店有限公司拒绝支付南昌市超A厨房设备有限公司合同约定的剩余货款。超A公司以不遵守合同约定支付合同货款构成违约为由将B公司作为被告诉至法院,在案件审理过程中,B公司认为超A公司不遵守诚实信用原则违约在先提起反诉。 签订好的合同,约定好的设备,结果在实际装修过程中,SUS304不锈钢材质设备却被“偷梁换柱”换成价格更为便宜的201钢材。面对这种情况,广丰B酒店有限公司拒绝支付南昌市超A厨房设备有限公司合同约定的剩余货款。超A公司以不遵守合同约定支付合同货款构成违约为由将B公司作为被告诉至法院,在案件审理过程中,B公司认为超A公司不遵守诚实信用原则违约在先提起反诉。 起因 拖欠货款被起诉 据原告超A公司称,2014年12月2日,超A公司与B公司签订《厨房设备货品及安装合同》。合同约定:超A公司向B公司提供厨房设备货品及安装,按合同及附件《报价清单》19页购销厨房设备货品及安装,合同总造价501745元,一年后付清全额。双方还对违约责任约定:合同签订生效后,任何一方违约都需赔对方合同造价的30%违约金。2015年2月10日,厨房设备全部安装完毕并经B公司验收合格,双方最终结算的总货款为人民币554895元,但是,一年保质期过后,在超A公司的一再催告下,B公司支付30万元后仍有剩余货款254895元一直未支付。为此,超A公司向广丰法院起诉,要求B公司支付拖欠货款254895元,并赔偿违约金76468元。 反诉 “偷梁换柱”失信用 B公司辩称,超A公司在厨房装修过程中,采用“偷梁换柱”的方式将双方签订合同时所约定SUS304不锈钢材质和一次性冲压成型制作技术更改为价格更为便宜的201钢材和焊接技术。超A公司违背诚实信用原则的违约行为给该公司造成重大经济损失,该公司依法行使不安抗辩权,拒付余款。同时,B公司提起反诉,请求判令退还不符合合同要求的货物并退回货款233067元,赔偿经济损失300000元、违约金150523.5元。 判决 原告赔偿9万余元 法院受理后根据当事人申请,委托上海华碧检测技术公司司法鉴定所对涉案产品的成分是否符合双方合同约定进行鉴定,鉴定意见书表明,B公司的开放厨房区、水吧区、烹调区等区域内57项货物不符合合同要求(合同清单价款为220380元)。 法院经审理认为,原告超A公司在制作时将双方约定的材料更换为其它材质的事实已经鉴定确认。双方合同总价款在实际增减货物货款后为522481元。B公司已付货款30万元,尚有222481元货款未支付,扣除需退回的价值220380元不符合同制作要求的57项产品,B公司还应支付超A公司2101元。超A公司履行合同规定的定作货物及安装义务在先,其未本着诚实信用原则履行合同约定,已构成根本性违约,故被告可以行使不安抗辩权拒付货款。 法院审理判决,B公司支付超A公司货款2101元,超A公司自行拆除收回在B公司不符要求的57项货物(价款总计220380元),超A公司支付B公司违约金90630.3元(合同总造价在扣减退货金额后为302101元,它的30%)。案件审理费用、鉴定费等均由超A公司承担。一审判决后,超A公司提出上诉,二审法院认为开具增值税专用发票属于行政法律关系,不属于人民法院受理民事诉讼的范围,故撤销超A公司提供B公司已收货款的增值税专用发票,其他判决事项均维持原判。 法律小知识:不安抗辩权是什么?

福建君立律师事务所 林坚律师 13599063888

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      如果公司与交易又对方在合同签订过程中,各方面约定齐全,各种可能性都已经则合同履行过程中只需严格按照约定履行相关义务即可。然而,实际情况与预想总会有差异,因此在合同履行过程中发生争议的情况并不少见。合同履行管理制度便是为了监督合同履行并处理合同履行过程中的争议事宜的规则。

在双方合同成立后,有先后履行顺序的,先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时,在对方没有恢复履行能力或者没有提供担保之前,有权中止履行合同的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益,防止借合同进行欺诈,促使对方履行义务。

合同法·买卖合同·标的物毁损、灭失风险承担·例外规定·出卖人根本违约

导读

      一、合同履行中的抗辩制度

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【 案      号 】(2015)穗中法民二终字第814号

买二手房已成为不少人的选择,但在房屋买卖交易中时常发生一些违约情形。北京市顺义区人民法院受理一起卖家后悔房款少,违约不给买家过户的房屋买卖合同纠纷案件。该院经审理,判决卖家协助买家办理涉诉房屋的过户手续,且给付买家违约金。

      合同履行中的抗辩权是指在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,并暂时拒绝履行其债务的权利。直白的表述就是,公司在履行合同过程中,可提出的可以拒绝继续履行其合同义务的理由。我国《合同法》中规定了同时履行抗辩权、先履行抗辩权以及不安抗辩权三种理由。

【 案      由 】买卖合同纠纷

案情回顾

      (一)同时履行抗辩权

【判决日期】2015年6月18日

原告小刘诉称:2013年7月11日,经某中介公司居间,原告与被告李女士签订了《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》,约定原告购买被告李女士位于顺义区的一套房屋,价款为230万元。合同签订后,原告依约分四次在约定时间向被告李女士支付了全部购房款。钱款付清后,李女士迟迟不给过户,要求原告再交10万元才给过户。根据《补偿协议》第四条明确约定,被告李女士拒绝出售房屋或擅自提高房屋交易价格的,构成根本违约,应当以房屋总价款的20%向原告支付违约金。根据合同约定,原告已依约支付被告李女士全部房款,但被告李女士拒绝办理过户手续,已构成根本违约,应承担相应的违约责任。被告李女士除应协助原告办理过户手续外,还应以房屋总价款的20%向原告支付违约金,即46万元。

      同时履行抗辩权是指在双务合同中,双方互负债务,没有先后履行顺序,应当同时履行义务,当事人一方在他方没有履行之前,有拒绝其履行要求的权利。

卖方交付无合格证的货物未侵害买方权益不构成根本违约

被告李女士辩称:签合同时双方口头约定,原告应于2013年7月底给付被告120万元,原告没有按照约定时间付款,给原告造成较大损失。2013年7月底之后,被告已经告知原告这房屋不卖了,要求退款给原告,但原告没有提供账号。最后那笔款也是在被告没有同意的情况下,原告私自打款给被告的。双方补充协议约定,原告应在2013年8月3日之前打入被告账户60万。

      行使同时履行抗辩权须符合以下条件:

广州市聚万福家具有限公司诉陈楚虹买卖合同纠纷案

被告认为不包括2013年8月3日当天。原告于2013年8月3日打款给被告,属于违约。双方补充协议约定,约定时间不能按时付款,本合同无效,被告10个工作日内归还原告定金及首付款。被告认为双方合同应当无效。原告诉讼请求既要求继续履行合同,又要求违约金相互矛盾。依据双方买卖合同第七条约定,原告应解除合同,才能要违约金。综上,不同意原告的诉讼请求。

      1.必须因双务合同而互负债务;

审判规则

被告某中介公司辩称:本案系房屋买卖合同纠纷,我公司不是房屋买卖合同的一方当事人。原告的诉讼请求,与我公司也无利害关系。故将我公司作为本案被告,主体不适格。据我公司工作人员了解,李女士私下找过我公司员工,称房子卖便宜了,让我公司跟小刘说解除合同,并给我公司员工提成。

      2.必须因同一双务合同互负到期债务,且没有先后履行顺序。也就是说,双方当事人所负的债务具有对价的牵连关系,是基于同一个合同产生的,并且均已属行期;

【 指导效力 】 最高人民法院公布的地方参考性案例中确定的审判规则

法院审理

      3.对方未履行债务或者履行债务不符合约定。需要注意的是,如果履行仅有细微的瑕疵,根据诚实信用原则,当事人不能主张同时履行抗辩权,只有当对方不履行合同主要义务时,才可以行使同时寸履行抗辩权;

  买受人与出卖人签订买卖合同后,买受人以出卖人货物不具有合格证,构成违约为由拒绝支付余款,并要求解除合同。然而,在双方签订的买卖合同中,出卖人已对货物的相关信息作出说明,且在合同中承诺,货物出现质量问题,买受人可通过免费维修保养和更新的措施保障其权益,故出卖人不能提供产品合格证并未损害买受人的合法权利。出卖人的行为未导致合同目的不能实现,故出卖人不构成根本违约,买受人不享有合同解除权,无权拒付货款。

顺义法院审理认为,依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。原、被告双方签订的北京市存量房屋买卖合同及其补充协议系双方真实意思表示,且不违反法律法规的强制性规定,合法有效,双方均应依约行使权利并履行义务。综合双方合同文本含义及履约行为,原告小刘于2013年8月3日向被告李女士的中国建设银行账户支付60万元,并非违约行为。故对被告李女士主张合同无效及原告小刘违约的辩解,法院不予采信。

      4.对方的履行仍然是可能的,否则只能解除合同。

【 关  键  词 】

关于被告李女士履行协助办理过户登记义务的期限,双方合同约定存在不一致的条款,现双方对适用上述条款产生争议。法院认为上述补充协议“其他约定”第5条系原、被告双方对北京市存量房屋买卖合同及补充协议的打印格式文本的手写变更,具有法律效力,应予以适用。现双方合同签订日为2013年7月11日,被告李女士取得涉诉房屋的房屋所有权证书之日为2013年8月21日,原告小刘付清全部购房款之日为2013年8月30日。被告李女士至今没有履行协助办理过户登记的义务,构成违约,应承担相应违约责任。被告李女士认为守约方要求继续履行合同与要求承担违约责任不能同时主张,缺乏合同依据及法律依据。综上,对原告小刘要求被告李女士协助办理过户手续同时承担违约责任的诉讼请求,法院予以支持。

      (二)先履行抗辩权

  民事 买卖合同 合格证 支付货款 解除合同 承诺 货物质量 维修保养 合法权利 合同目的 根本违约

关于违约金适用条款,原告小刘主张适用补充协议第四条第二款,要求被告李女士承担总房款20%的违约责任。法院认为,在补充协议“其他约定”第5条对办理过户登记义务的期限进行变更的情况下,本案被告李女士的违约情形不符合该款约定的情形。依据我国合同法律规范的规定,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。故对原告小刘要求的违约金,法院考虑上述情况予以酌定。综上判决:一、被告李女士于本判决生效之日起十日内协助原告小刘办理涉诉房屋的过户登记手续;二、被告李女士给付原告小刘违约金三万元。

      先履行抗辩权是指合同中约定了债务履行的先后顺序,在先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定的情况下,后履行一方有拒绝其相应的履行要求的权利。行使先履行抗辩权须符合以下条件:

【 基 本 案 情 】

转自中国法院网讯

      1.合同双方当事人因双务合同而互负债务;

  2014年6月,陈楚虹与聚万福公司(广州市聚万福家具有限公司)签订《认购单》及《认购书》,约定:陈楚虹向聚万福公司购买家具,送货时间为同年10月31日,货物总金额为一百一十四万四千四百元,合同签订之日,陈楚虹需支付货物总额的30%作为定金,余款于送货前付清;陈楚虹逾期未提货,每日应按货物总金额的千分之三支付保管费,超过两个月未提货的,聚万福公司不负有保管义务。因此造成的损失和责任由陈楚虹负责。同时亦约定:聚万福公司保证所售商品的材质百分百真材实料,陈楚虹如果发现材料掺假在保养期内免费退换;聚万福公司的商品自售出日起一年内,如出现质量问题不能维修,陈楚虹可以免费更换新的同类型商品;除人为损坏外,陈楚虹在三年内享有免费保修保养的权利。

      2.双方互负的债务有先后履行顺序,并且后履行一方的债务已届履行期;

  合同签订当日,陈楚虹按约定向聚万福公司支付了定金十四万四千四百元;同日,双方在现场由陈楚虹的丈夫庄X签名认可购买家具。在合同履行期限内,陈楚虹未按约定日期支付余款并提货,且无任何逾期说明。聚万福公司在有效期内三次对陈楚虹发出通知,催促陈楚虹按合同约定支付余款并提货,但陈楚虹未予理会。

      3.先履行债务的一方未履行或者不适当履行义务。这里所说的“义务”应指合同的主给付义务,如果先履行一方履行了主给付义务而未履行从给付义务,一般不能产生先履行抗辩权。例如买卖合同中约定出卖人先交付标的物,然后买受人再支付货款,在出卖人已经交付了标的物但未按照合同的约定交付与标的物有关的验收检验文件的情况下,买受人不得主张先履行抗辩权。

  聚万福公司以陈楚虹逾期未支付余款并提取货物,构成违约为由,提起诉讼,请求解除其与陈楚虹签订的买卖合同,判令陈楚虹交付的定金归其所有,陈楚虹另行支付仓储保管费及利息。

      (三)不安抗辩权

  陈楚虹以聚万福公司未向其提供家具的合格证明,家具本身亦未附带合格证书,侵犯其自身合法权益,其据此未支付货款并提货的行为不构成违约为由,提起反诉,请求解除聚万福公司与其签订的买卖合同,判令聚万福公司返还其交付的定金并支付违约金。

      不安抗辩权是指在双务合同中,负有先履行义务的一方有确切证据证明对方履行能力严重恶化时,为保护自己的权益,可以中止履行的权利。

【 争 议 焦 点 】

      行使不安抗辩权须符合以下条件:

  买卖双方签订的买卖合同中规定了双方的权利义务,并对货物的信息作出说明。此后,卖方交付的货物未附有合格证书的,其行为是否构成根本违约,买受人是否有权据此解除合同。

      1.合同双方当事人因双务合同而互负债务;

【 审 判 结 果 】

      2.合同中当事人互负义务有先后履行顺序,且先履行一方的义务已到了清偿期

  一审法院判决:解除原告(反诉被告)聚万福公司与被告(反诉原告)陈楚虹签订的《订购单》及《订购书》;被告(反诉原告)陈楚虹交付的定金十四万四千四百元归原告(反诉被告)聚万福公司所有;驳回原告(反诉被告)聚万福公司的其他诉讼请求;驳回被告(反诉原告)陈楚虹的全部反诉请求。

      3.后履行义务的一方出现履行能力严重恶化的事实,并且存在到期不能履行难以履行者不会履行的现实危险。例如转移财产、抽逃资金,以逃避债务:丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。应当先履行债务的当事人必须有确切证据证明对方有前述情形之一的,可以中止履行;

  上诉人陈楚虹不服一审判决,提起上诉称:1.被上诉人聚万福公司未向消费者出示产品说明书、红木家具产品质量明示卡和产品合格证,侵犯了消费者的知情权,且违反了《红木家具通用技术条件》的相关规定,该行为存在隐瞒或欺诈的嫌疑,产品的质量问题无法得到保障,被上诉人聚万福公司构成违约。同时,《认购书》中规定的违约条款对消费者不对等、不公平,应当视为无效条款。被上诉人聚万福公司应当向本人双倍返还定金。2.被上诉人聚万福公司向本人送达的《通知》因地址错误而未送达至本人手中,经过多次交涉,被上诉人聚万福公司始终不予正面回答涉案家具的质量问题,并拒绝提供产品合格证明。基于被上诉人聚万福公司的上述违约行为,本人享有先履行抗辩权,暂缓履行付款义务。3.本人因被上诉人聚万福公司拒绝配合且未实际上持有涉案家具,无法对涉案家具进行质量鉴定。在此情况下应将举证责任归于被上诉人聚万福公司更为合理。综上,请求撤销一审判决第二、四项;判令被上诉人聚万福公司返还其支付定金并支付违约金。

      4.行使不安抗辩权时应通知对方当事人。

  被上诉人聚万福公司答辩称:一审法院认定事实清楚,适用法律正确,故请求驳回上诉,维持原判。

      如果对方在获得通知后及时提供担保的,可以消灭不安抗辩权。

  二审法院判决:驳回上诉,维持原判。

      相对于前面两种抗辩权,第三种抗辩权适用的条件更高,必须能够举证证明后履行义务的一方出现履行能力严重恶化的事实。

【 审判规则评析 】

      抗辩权必须依照法律规定的条件与程序行使,否则不仅不能起到抗辩权的作用,反而会导致自己的行为被认定为违约行为。

  根本违约指合同一方当事人的违约行为导致合同目的不能实现时,另一方当事人可以解除合同的制度。根本违约的构成要件为:1.要存在不履行或者不完全履行合同义务的行为。2.当事人的违约行为造成了损害事实。3.违约行为和损害结果之间存在着因果关系。4.因违约行为导致合同目的不能实现。而判定是否根本违约的标准系“不能实现合同目的”。根本违约的法律后果系另一方当事人享有合同解除权并要求违约方承担违约责任。其中,合同解除权指合同当事人依照合同约定或法律规定享有的解除合同的权利,它的行使直接导致合同权利义务消灭的法律后果。合同解除权的行使主体首先应当系合同当事人,其次只有守约方才享有解除权,违约一方不享有解除权。根据《中华人民共和国合同法》的规定,当事人可以行使法定解除权的情形存在四种:1.不可抗力致使合同目的不能实现。2.预期违约。3.迟延履行主要债务。4.根本违约。综上所述,一方当事人违约致使合同目的不能实现即根本违约时,另一方当事人享有合同解除权。

      另外,抗辩权要基于当事人的主张才能发生效力,法院在审理案件时,不会主动引入抗辩权。当事人是否以此为由进行抗辩,完全取决于自己,如果其不援引,则视为其主动放弃了该抗辩权。

  买受人与出卖人签订的《认购单》及《认购书》,系双方当事人真实意思表示,合同真实有效,双方应按照约定履行合同义务。买受人虽然主张由于出卖人未出示合格证,其为保护自身的合法权益,未予支付余款并提取家具,不构成违约,但因买受人未提供证据证明出卖人货物存在质量问题。且双方签订的《认购单》及《认购书》已约定,如货物存在质量问题或发现材质掺假,则可以免费维修保养和更新并且在保养期内可以免费退换,此即系对买受人合法权益的保护,故应认定出卖人未提交产品合格证并不能导致合同目的不能实现,出卖人不构成根本违约。根据上述理论,买受人不享有合同解除权,其无权拒付货款,亦无权拒提货物。

案例参考

      某汽车销售中心诉某汽车制造厂合同违约案—合同一方当事人经营状况恶化可行使不安抗辩权中止履行合同2001年元月,某汽车销售中心与某汽车制造厂签订一份汽车购销合同,约定销售中心购买制造厂生产的轻型轿车40辆,每辆售价5万元,当月供货20辆,8月份供货20辆,货到付款。合同签订后,双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份,制造厂获悉销售中心因经营不善,已造成巨大亏损,同时因拖欠银行贷款,已被法院强制执行偿还贷款。制造厂认为如果继续按合同约定发货,销售中心很可能无力付款。于是制造厂在调取了相关证据后,决定中止第二批车辆的托运,同时派人通知销售中心,若继续供货,销售中心需提供担保,或者预付货款。销售中心不同意,并以制造厂违约为由提起诉讼。

      法院审理后认为,制造厂在销售中心经营状况恶化,有可能丧失履行债务能的前提下行使不安抗辩权是必要的、合法的,符合我国《合同法》的规定,因此,依法判决驳回了销售中心的诉讼请求。

【 适 用 法 律 】

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第六十六条 当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。、第六十七条当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

      第六十八条 应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之可以中止履行:

      (一)经营状况严重恶化;

      (二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务

      (三)丧失商业信誉;

      (四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

      当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。

      第六十九条 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复展行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。

      第一百零八条 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

      二、合同的变更

      合同的变更,是指依法成立的合同尚未履行或未完全履行之前,当事人就其内容进行修改或补充而达成的协议。合同的变更,可能表现为履行的期限、地点、方式的变更或者价款的变更等,只要涉及合同履行实质性条款的变化,我们都称之为合同的变更。

      (一)合同变更的原因

      1.协商一致变更合同

      合同双方可通过协商一致的方式就合同履行的条件进行变更,这也是实践中最常见的变更合同的情形。

      2.因情势发生变更导致原合同的履行显失公平而进行的变更情势变更是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生导致合同的客观基础发生重大变化或丧失的客观情况,致使履行原合同将显失公平,或者没有意义,或者将会造成重大损失。情势变更与不可抗力较为相似,但是属于不同的法律概念,不可抗力是指合同订立时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况包括自然灾害(如台风、洪水、冰雹)政府行为(如征收、征用)社会异常事件平析(如罢工)等;而情势变更是指不可抗力之外、非当事人能够控制的客观情况,例如社会经济形势的变化等。发生不可抗力不能履行合同的,可部分或全部免除责任发生情势变更的,则可以变更合同。

      3.因不可抗力使合同不能履行而变更

      发生不可抗力,并致使合同部分不能履行的情况下,遭受不可抗力一方可以请求变更合同,如要求延迟交付;如果全部不能履行,则只能解除合同。

      4.因一方违约导致合同变更方违反合同约定,则守约方可以直接要求解除合同,也可以要求变更合同,继续履行协商一致变更的合同。

      5.因订立合同的意思表示不真实而导致的变更

      按照《合同法》规定,因重大误解、显失公平、一方以欺诈或胁迫或乘人之危方式订立合同,由于这些合同缺乏当事人的真实意思表示,一方可以请求变更合同,当然也可以直接要求撤销合同。

      (二)合同变更程序

      无论是协商变更还是法定变更,提出变更一方均应当以书面方式提出变更建议,双方可就变更内容进行协商,最终达成一致意见后签订书面的变更合同。因上述第2-5项法定原因导致一方提出变更,另外一方若不同意,提出变更要求的一方还可依法请求法院或仲裁机构确认变更该合同。

      合同变更必须签订书面的变更文件,由双方签字盖章确认,若没有进行变更确认,一旦其中一方不予认可该变更内容,则仍需要按原合同内容履行。

《中华人民共和国合同法》第九十三条 当事人协商一致,可以解除合同。

案例参考

      徐州市某贸易有限公司与徐州市某娱乐有限公司买卖合同纠纷上诉案①—合同变更必须签订书面变更文件,否则该变更将不会被认可徐州市某贸易有限公司(以下简称某贸易公司)与徐州市某娱乐有限公司(以下简称某娱乐公司)于2010年3月28日签订销售合同一份,约定由贸易公司向娱乐公司供应酒水,合同履行期间为2010年3月28日至2011年3月27日,并约定合同到期后,贸易公司在同等条件下有优先续约权。双方采用周结算方式,每周结清本周货款;如娱乐公司不按合同结算每周货款,贸易公司有权停止供货,且娱乐公司应赔偿损失2万元。娱乐公司须指定专人签收、确认货物数量和检验货物①本案摘自江苏省徐州市中级人民法院(2013)徐商终字第0125号民事判决书并和贸易公司签订收货委托协议书。双方签订的销售合同中,贸易公司在合同履行期处添加了“双方同意合同继续执行,不再另签合同”的字样。

      2010年4月9日,娱乐公司法定代表人给贸易公司出具了收货委托证明,内容为“娱乐公司委托王某为本店指定收货人。如需更改收货人,娱乐公司需提前通知贸易公司”。王某在该收货委托证明上签字。

      贸易公司主张双方签订合同后,其给娱乐公司供应产品,但因娱乐公司拖欠货诉至原审法院,请求判令娱乐公司支付货款106022元,并赔偿逾期付款利息损失1000元、支付违约金20000元。

      娱乐公司在原审中辩称:该公司的法定代表人和股东都发生了变更,现公司法定代表人及股东对之前公司的法人行为及经营状况都不了解,其认为公司并不拖欠局公司相应的货款。

      原审法院认为,贸易公司和娱乐公司之间存在买卖合同关系,但当事人对自己的主张有义务提供证据,贸易公司未提供充分证据证实娱乐公司拖欠其货款。故判决:驳回贸易公司的诉讼请求原审判决送达后,贸易公司不服,提起上诉。

      二审法院审理认为,本案的争议焦点为:一、上诉人和被上诉人之间是否存在买卖合同关系;二、被上诉人是否拖欠上诉人货款及具体数额如何确定。

      二审期间,贸易公司申请法院向证人张某调查取证,拟证明张某曾在原娱乐公司从事仓库保管员工作,并代被上诉人签收货物。法院调查过程中,一自称“张某”的人接受调查。其陈述2011年8月至2012年2、3月份,其曾在娱乐公司工作,并负责收货。

      二审法院认为,贸易公司与娱乐公司之间已不存在买卖合同关系。虽贸易公司与娱乐公司曾于2010年3月28日签订销售合同,但合同约定的履行期间至2011年3月27日截止。原审中,贸易公司提供的该份销售合同虽添加了“双方同意合同继续行,不再另签合同”的字样,但娱乐公司对此并不认可,认为系贸易公司未经其允许私自添加,且新添加的内容处也没有加盖娱乐公司公章,因此,应认定双方于2010年3月28日签订的销售合同的履行期间至2011年3月27日已经届满。贸易公司又主张从2011年8月30日至2011年12月17日,其继续为娱乐公司供应货物,并由仓库保管员张某负责收货,但因娱乐公司否认张某曾为其公司的员工,贸易公司也未提供充分的证据证明该事实。在2010年4月9日,娱乐公司的原法定代表人出具给贸易公司的收货委托证明上曾写明,若更换收货人,娱乐公司需提前通知贸易公司,贸易公司在庭审中仅陈述原法定代表人曾口头通知其更换收货人为张某,但未提供其他证据予以佐证,贸易公司提供的由张某签字的销货单,不能证明娱乐公司继续收取了贸易公司的货物。因此,贸易公司认为双方之间仍存在买卖合同关系的主张,不能成立。

      综上,贸易公司与娱乐公司之间的买卖合同,从现有证据判断已履行完毕。原审法院判决驳回贸易公司的诉讼请求,并无不当,应予维持。

当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第七十七条 当事人协商一致,可以变更合同。

      法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定

      第七十八条 当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。

      三、合同的转让

      (一)合同转让的概念及生效要件

      合同转让,是指合同当事人一方依法将其在合同项下的权利或者义务全部或者部分转让给第三人,由第三人享有合同权利或者承受合同义务。合同转让按照其转让的权利义务的不同,可以分为合同权利的转让、合同义务的转让及合同权利义务的概括转让三种。

      合同转让必须具备如下条件,方为有效

      1.必须有合法有效的合同关系存在,在合同不存在、无效或者已经被解除等情况下所发生的转让行为是无效的。

      2.合同的转让应当符合法律规定的程序。由于合同权利义务转让涉及原合同相对方的利益,必须通知原合同的相对方或者取得其同意。另外,对于法律法规规定需经批准的合同,转让时应当经过批准。如果违背上述法律程序的转让是无效的。

      3.合同转让必须经让与人与受让人达成协议。

      4.合同转让必须合法并且不得违背社会公共利益。

      需要注意的是,合同转让并不改变原合同的权利义务内容,仅仅发生合同主体的变化。

      (二)合同权利转让

      合同权利的转让,是指合同权利人通过协议将其全部或者部分债权转让给第人的行为。例如,A公司长期销售产品给某汽车维修店,汽车维修店仍欠A公司款项,现A公司打算注销,在注销之前,A公司将其对汽车维修店的债权转让给荩关联企业,让关联企业去追讨该欠款,这就是典型的合同债权的转让按照《合同法》第八十条第一款的规定,债权人转让权利的,应当通知债务,未经通知,该转让对债务人不发生效力。请注意,债权转让行为仅需通知债务人即可,不需要获得债务人的同意。

      另外,当合同债权转让完成后,受让人便可向债务人主张权利,而债务人对原债权人的抗辩权亦可对受让人行使。同样以上述情况为例,若A公司将其债权转让给关联企业,必须将该转让事宜通知汽车维修店,若汽车维修店认为原来交付的产品存在质量问题,该抗辩理由同样可以向该关联企业主张。

      (三)合同义务转让

      合同义务转让又称为债务承担,是指在不改变合同的前提下,债务人与第三人订立转让合同义务的协议,将合同义务全部或者部分转移给第三人承担的法律行为。

      需要特别注意的是,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,必须获得债权人的同意。若债权人不同意,该合同义务转让行为不会生效。

      (四)合同权利义务的概括转让

      合同权利义务的概括转让是指合同当事人一方将其合同权利义务一并转移给第人,由第三人概括地继受这些权利义务。合同概括转让是合同当事人的彻底变更原有当事人退出合同关系,新的第三人进入合同关系之中。合同权利义务的概括转让因涉及合同义务的转让,除法定情形外,应当征得合同相对方的同意。

      法定的合同权利义务的概括转让情形是指当公司发生合并、分立的时候,必然会发生合同权利义务的概括转让。公司合并时,由合并后的新公司行使原公司所有合同权利,履行合同义务。当公司分立成两家公司时,除原公司与债务人另有约定外,则分立后的两家公司应对原合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。

      综上可知,合同权利的转让只需通知债务人即可,合同义务的转移,则需要取得债权人的同意,但是如果法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的,则只有依照该规定办理批准、登记后方可生效。

第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

实务指南

      保留合同权利、义务转让时的证据,防止风险发生。

      实践中,当发生合同权利或义务转移时,为了避免事后发生争议,公司必须具备相应的证据意识。

      当公司将债权转让给第三方时,务必通知债务人并保留已通知的证据,例如以邮政快递的形式寄送通知函,并保留通知函的复印件以及邮政快递的寄送凭证;当第三方需要承接公司的合同义务时,应当取得债权人的确认函,或者由公司、债权人以及第三人共同签订关于合同义务承接的协议,从而表明债权人同意该转让行为。

第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

案例参考

      某某资产管理股份有限公司诉陈某、陈某、何某债权转让合同纠纷案一银行债权人转让权利给金融资产管理公司时,以报纸公告形式通知债务人,获法院支持

      陈某、何某系夫妻关系。2011年11月29日,中国工商银行股份有限公司温州城南支行(以下简称“工行城南支行”)与被告陈某、何某签订《个人借款最高额抵押合同》,约定:两被告以其夫妻共有的位于温州市某某珊瑚大楼某某室的房产为借款人陈某自2011年11月29日至2013年11月29日期间向工行城南支行的借款在最高额人民币143万元限额内提供抵押担保,担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和债杈人实现债权的费用等。2011年11月30日,工行城南支行与两被告办理了抵押登记手续。

      2011年11月30日,工行城南支行与被告陈某签订《个人借款/担保合同》,约定:被告陈某向工行城南支行借款100万元,借款用途为购货借款;合同对应的担保为前述《个人借款最高额抵押合同》。同日,工行城南支行向被告陈某发放贷款100万元。

      然而,被告陈某借款后未按期履行义务,利息仅付至2012年3月29日,被告何某也未履行偿付义务。

      2012年9月28日,工行城南支行与原告签订《债权转让合同》,约定将上述《个人借款/担保合同》和《个人借款最高额抵押合同》项下的债权及抵押权转让给原告,并通过《债权转让通知书》通知被告,原告应支付工行城南支行债权转让款本金100万元和利息58343.43元。同日,原告支付工行城南支行本金100万元;2012年12月27日,原告支付工行城南支行利息58343.43元。2012年12月19日,原告和中国工商银行股份有限公司温州分行在报上刊登债权转让公告。现原告请求法院判令:一、被告陈某、何某共同偿还原告借款100万元及利息73817.50元、复利390.47元、逾期利息(自2012年12月1日起至实际清偿之日以本息之和计1073817.5元为基数按年利率17.712%计算);二、如被告陈某、何某未能归还上述款项,则判令拍卖、变卖被告陈某、何某抵押给原告的房产,所得款项由原告优光受偿①本案摘自浙江省温州市瓯海区人民法院(2013)温瓯商初字第318号民事判决书滋院认为,工行城南支行与被告签订的最高额抵押合同、借款合同,是当事人真实感思表示,内容未违反法律规定。被告陈某未按照合同约定及时支付工行城南支行詹救利息,已构成违约,应依法承担违约责任。上述借款系两被告在婚烟关系序续期间而发生的债务,款项用于购货资金周转,应依法推定为两被告的夫妻共同务,出两被告共同承担偿还责任。被告陈某为向工行城南支行借款,提供其与被某共有的坐落在温州市某某珊瑚大楼某某室的房产作为最高额抵押担保,依法动理了抵押登记手续,并且本案借款发生在最高额抵押合同约定期限内,故工行城南支行在被告未清偿借款情况下,依法对该抵押物享有抵押权。现工行城南支行将求素的(《个人借款/担保合同》和相应的《个人借款最商额抵押合同》项下债权依游一并转转让给原告,并通过登报公告方式告知被告上述债权转让事实,符合债权转让的生效条件,债权已经合法转让,原告已依法享有债权请求权与抵押权。综上意见,法院对原告相应的诉讼请求予以支持。

第一百一十六条 当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:

      (一)根据合同性质不得转让;

      (二)按照当事人约定不得转让;

      (三)依照法律规定不得转让。

      第八十条 债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。

      债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。

      第八十一条 债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。

      第八十二条 债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。

      第八十三条 债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的情权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。

      第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意

      第八十五条 债务人转移义务的,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

      第八十六条 债务人转移义务的,新债务人应当承担与主债务有关的从债务,但读从务专属于原债务人自身的除外。

      第八十七条 法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。

      第八十八条 当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

      第八十九条 权利和义务一并转让的,适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。

      第九十条 当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。

      四、合同的解除

      合同解除与合同终止属于两个不同的法律概念,我们在前面“合同内容的确定”一节中已经作了简单的区分。本节重点就可解除合同的情形、解除程序以及后果进行介绍。

      (一)公司可解除合同的情形按照《合同法》的规定,合同解除可分为约定解除与法定解除两种,前者指合同中约定的解除条件成就时依照先前的约定解除合同或者双方在合同履行过程中协商一致解除合同;后者指合同履行过程中,一方当事人依照法律的规定解除合同。

      我国《合同法》第九十四条规定,如果出现下列情形之一,当事人可以单方解除合同:

      1.因不可抗力致使不能实现合同目的。

      2.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。例如,公司拟采购一批办公桌,与某家具厂签订了一份采购合同,但是家具厂却将生产办公桌的设备全部卖掉,改为加工农业机械产品,显然该家具厂的行为已表明其无法继续履行合同,原合同可依法解除。

      3.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行。如果公司以该理由解除合同,务必注意以下几点:一是对方延迟履行的必须是合同主义务,不能以合同从义务的延迟履行为由解除合同;二是需要进行催告,要求对方限期履行义务,催告函中最好明确限期履行的具体期限;三是该限期履行的期限应当合理若催告函中没有明确写明该期限,则法院会根据实际情况酌定。

      4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。当然,以此为由行使解除权是以债务人的违约行为构成根本违约或者造成合同目的落空为前提的,例如交付的产品质量问题严重,无法维修,因时间紧急也无法更换,除合同

      5.法律规定的其他情形。

      (二)解除合同的程序

      除非协商一致解除合同,公司单方面解除合同,无论是依照协议约定解除还是依法解除,都需要通知合同相对方,并说明解除理由。如果原合同的订立经过政府主管部门批准、登记的,此合同的解除同样需要办理批准、登记手续。

      另外,如果合同有担保的,则解除合同时还需要通知担保人。

      需要指出的是,合同自解除通知到达对方时即解除。对方如有异议,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。在实践中,很多公司因为不同意对方解除合同的理由而完全不理会对方的解除通知函,致使丧失诉讼权利;有些公司以回函、协商等方式提出交涉,也没有依照法律规定请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力,同样丧失诉讼权利。正确的做法是及时与对方沟通,争取达成谅解,如果不能在一定期限内达成谅解,应当依照法律规定请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力

      (三)合同解除的后果

      合同解除的首要法律后果是使合同关系消灭,原合同不再履行。但是,对于合同解除以前的债权债务关系如何处理,我国《合同法》第九十七条承认合同的解除可以产生溯及既往的效果,即已经履行的可以要求恢复原状或采取其他补救措施,例如要求承担违约金或者要求赔偿损失。

      合同解除并不影响合同解除方依照约定以及法律规定追究违约方责任的权利。如果合同已经约定了违约金,可以直接适用违约金条款;如果没有约定违约金,但一方确因合同相对方的过错遭受了损害,该方仍有权主张赔偿损失。

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第九十三条 当事人协商一致,可以解除合同

      当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人入可以样除合同。

      九十四条 有下列情形之一的,当事人可以解除合同:

      (一)因不可抗力致使不能实现合同目的;

      (二)在覆行期届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履

      (三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;行主要债务;

      (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的

      (五)法律规定的其他情形。

      第九十五条 法律规定或者当事人约定解除权行使期限,期限届满当事人不行该权利消灭。

      法律没有规定或者当事人没有约定解除杈行使期限,经对方催告后在合理期限使的,内不行使的,该权利消灭。

      第九十六条 当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。

      第九十七条合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。

      五、违约责任的追究

      (一)违约行为的类型

      在合同履行过程中,常见的违约行为有

      1.拒绝履行

      我国《合同法》第一百零八条规定,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。我们将前述行为称为拒绝履行的行为,该拒绝履行的行为又可细分为明确毁约与默认毁约,前者指的是违约方明确表示不再履行合同;后者指的是以自己的行为表示将不再履行合同,例如我们在前面“合同的解除”一节中介绍的家具厂变卖了生产家具的所有设备,转为加工农用机械的行为就是一种默认毁约的行为。除此之外,常见的默认毁约的行为还包括经营状况严重恶化,转移财产、抽逃资金,以逃避债务等。

      2.不适当履行

      不适当履行指的是当事人履行合同义务不符合约定,履行具有瑕疵,我们又可將称为瑕疵履行。我国《合同法》第一百一十一条规定,质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依照國园醫耳语态“限业4卵一}¥(昇凶才小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。换句话说,在不适当履行的情况下,守约方可以依照合同约定要求违约方承招违约责任,若没有约定,可以选择多种救济措施,如修理、更换、重作、退货、减少价款等等。

      3.延迟履行

      延迟履行指的是延期履行合同义务。首先合同中应当约定合同履行期限,若无约定,则可以随时通知对方履行,但应当给对方一定的准备时间。若对方仍不履行,则可以解除合同,同时在延迟履行的情况下,守约方可以依照合同约定主张违约金,若没有约定,则可以主张损害赔偿。部分履行部分履行指的是履行了一部分,但履行不完全的情况。此种情况下,除非守约方能够证明部分履行行为构成根本违约,合同目的无法实现,一般不能解除合同,但可以依照约定主张违约金,若没有约定,则可以主张损害赔偿。

      (二)违约责任的具体形式

      根据《合同法》的规定,常见的承担违约责任的方式有以下几种:

      1.继续履行

      继续履行也称强制实际履行,是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务。如果是金钱债务,则可以直接适用继续履行,如果是非金钱债务,原则上可以请求继续履行,但下列情形除外:法律上或者事实上不能履行(即履行不能);债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高;债权人在合理期限内未请求履行(如季节性物品之供应)。

      2.损失赔偿

      根据《合同法》第一百零七条的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担赔偿损失等违约责任。赔偿的范围由双方当事人商定。如果没有达成协议,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益。赔偿范围一般应包括:对方订立合同所支出的必要费用;因相信合同能适当履行而做准备所支出的必要费用;合同解除后因恢复原状而发生的损害;因不履行合同而产生的可得利益的损失,但不能超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

      3.支付约金

按照(合同法)第一百一十四条第一、二款的规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

      4.承担定金责任

      定金既是合同担保形式之一,也是违约方承担违约责任的形式之一。合同履行过程中,给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

      5.采取补救措施

      采取补救措施是指通过违约方的弥补,使得合同能够继续履行的措施,例如在买卖合同中,若产品质量不合格,补救措施可以包括修理、更换、重作、退货、减少价款等;又例如在提供服务的合同中,若客户对服务不满意,补救措施可以是重新提供服务、补充提供服务等。

当事人及其诉讼代理人因客观原因能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。

实务指南

      合同中约定的违约金过低或者过高时如何处理?

      司法实践中,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行了情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。通常而言,当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为《合同法》第一百十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。在计算实际损失数额时,应当以因违约方未能履行双方争议的、含有违约金条款的合同,给守约方造成的实际损失为基础进行计算,将合同以外的其他损失排除在外。对于一方当事人因其他合同受到的损失,即使该合同与争议合同有一定的牵连关系,也不能简单作为认定争议合同实际损失的依据。

      尽管上述标准已经写入了最高人民法院的司法解释,但是在“韶关市甲创展企业有限公司与广东省某某工程装备总公司、广东省某某保护工程研究设计院合同纠纷再审一案”中,最高人民法院又指出,该“百分之三十”并不是一成不变的固定标准,在案件的具体判断中,法院会以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则综合予以所断,最高人民法院因此要求法院在审理案件中,既不能机械地将“当事人约定的的超过造成损失的百分之三十”的情形一概认定为《合同法》第一百一十四条二规定的“过分高于造成的损失”,也不能在依法“适当减少违约金”数额时,机酸地将违约金数额减少至实际损失的百分之一百三十。

人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据。

案例参考

      韶关市甲创展企业有限公司与广东省某工程装备总公司、广东省某保护工程研究设计院合同纠纷案――当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当依法予以调整

      韶关市甲创展企业有限公司(以下简称甲公司)与广东省某工程装备总公司(以下称某装备公司)、广东省某保护工程研究设计院(以下简称甲设计院)签订了《EPC总承包合作合同书》,合同履行过程中三方又签订了《协议书》,该协议书中约定了合同需要承担双倍违约金条款。后某装备公司、甲设计院未按照该协议书承担违约责任,甲公司将某装备公司、甲设计院诉至法院,该案经过一审、审、提审程序后,甲公司仍不服判决,向最高人民法院申请再审。甲公司申请再审称:1.涉案《协议书》签订的背景是某装备公司、甲设计院不履行其与甲公司签订的《EPC总承包合作合同书》,涉案《协议书》虽约定了双倍违约全条款,但相对于《EPC总承包合作合同书》来看,违约金仅仅是总工程款的百分之三,是较低而且合理的惩罚金额。同时,双倍违约金条款是约束合同双方当事人而非仅仅约束一方当事人的,如果甲公司违约,也应按合同承担相应的违约金责任,不存在合同双方地位不平等、合同显失公平的问题。2.从涉案《协议书》约定的违约金的性质和目的看,双倍违约金是为保证合同履行的惩罚性违约金,不违反法律规定,不应予以调整。3.甲公司是守约方,某装备公司、甲设计院违约,给甲公司造成了巨大损失人民法院能否予以调整的问题。《合同法》第一百一十四条第二款规定:“约定的违约金低于造成最高人民法院认为,关于涉案《协议书》中约定的违约金数额,的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”在《合同法》对于合同约定的违约金数额是否过高没有明确的标准,一审法院审理时也没有相应司法解释的情况下,一审法院根据案情在法律的范畴内作出判决系法官行使自由栽量权的结果。最高人民法院《关于适用(中华人民共和国合同法)〉若干问题案摘自最高人民法院(2011)民再中字第84号民事裁定书的解释(二))(以下简称《合同法司法解释二》)自2009年5月13日起施行,该解释第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据前述规定,违约金具有补偿性和惩罚性双重性质,合同当事人可以约定高于实际损失的违约金。但从约定的违约金超过造成损失的百分之三十一般可以认定为过高来看,违约金的性质仍以补偿性为主,以填补守约方的损失为主要功能,而不以严厉惩罚违约方为目的。过高的违约金约定可能与公平原则存在冲突,在某些情况下还存在诱发道德风险的可能。因此,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当依法予以调整。关于涉案《协议书》约定的违约金数额是否过高的问题。确认约定的违约金数

额是否过高,根据《合同法》、《合同法司法解释二》的规定,应以实际损失数额为确认的基础。对于前述规定中的“实际损失”,应当全面、正确地理解。在计算实际损失数额时,应当以因违约方未能履行双方争议的、含有违约金条款的合同,给守约方造成的实际损失为基础进行计算,将合同以外的其他损失排除在外。对于方当事人因其他合同受到的损失,即使该合同与争议合同有一定的牵连关系,也不能筒单作为认定本合同实际损失的依据。甲公司主张,涉案《协议书》虽约定了双倍违约金条款,但相对于《EPC总承包合作合同书》来看,违约金仅仅是总工程款的百分之三,并不高。根据本案查明的事实,《EPC总承包合作合同书》与涉案《协议书》虽有牵连关系,但毕竟是两份不同的合同,在确认因某装备公司、甲设计院违反涉案《协议书》给甲公司造成的实际损失时,不宜以《EPC总承包合作合同书》涉及的总工程金额为基础进行计算。此外,根据本案查明的事实,涉案《协议书》约定某装备公司、甲设计院支付给甲公司156万余元,是因为《EPC总承包合作合同书》未能实际履行。从涉案《协议书》的内容看,前述156万余元款项既包含环境装备公司、甲设计院对甲公司前期支出的赔偿,也包含终止合同后对甲公司的补偿。因此,甲公司以《EPC总承包合作合同书》涉及的总工程金额为标准,确认违约金不高的主张,没有法律依据。

      综上,最高人民法院驳回了韶关市甲创展企业有限公司的再审申请。

第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:

法规参考

      《中华人民共和国合同法》

      第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,担燃续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

      第一百零八条 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的y方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

      第一百零九条 当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外

      (一)法律上或者事实上不能履行;

      (二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高

      (三)债权人在合理期限内未要求履行。

      第一百一十一条  质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对约责任没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,受害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

      第一百一十二条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。

      第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

      经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的,依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。

      第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情泥向对方支付定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机子以适当减少当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。

      第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定全的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的务的,应当双倍返还定金。

      第一百一十六条 当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条救。

      第一百一十七条 因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

      第一百一十八条 当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

      第一百一十九条 当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。

      第一百二十条 当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任

      第一百二十一条 当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。

      第一百二十二条 因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;

(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;

(三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;

(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审;

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。

第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。

【 法 律 文 书 】

  民事起诉状 民事答辩状 民事上诉状 民事上诉答辩状 律师代理意见书 民事一审判决书 民事二审判决书

【 效力与冲突规避 】

  参考性案例 有效 参考适用

【 案 例 信 息 】

【权威公布】被最高人民法院《中国裁判文书网》收录

【部门体系】合同法

【审理法院】广东省广州市中级人民法院

【审级程序】民事二审

【审理法官】谭卫东 张朝晖 汤瑞

【上  诉  人】陈楚虹(原审被告、反诉原告)

【被上诉人】广州市聚万福家具有限公司(原审原告、反诉被告)

【 裁判文书原文 】

《民事判决书》

上诉人(原审被告、反诉原告):陈楚虹,住广州市天河区。

委托代理人:庄为光,广东法制盛邦律师事务所律师。

委托代理人:魏碧莲,广东法制盛邦律师事务所律师。

被上诉人(原审原告、反诉被告):广州市聚万福家具有限公司,住所地广东省广州市番禺区。

法定代表人:杨惠强,董事长。

委托代理人:邵如榜,广东辅安律师事务所律师。

委托代理人:张美霞,广东辅安律师事务所实习律师。

上诉人陈楚虹因与被上诉人广州市聚万福家具有限公司(以下简称“聚万福公司”)买卖合同纠纷一案,不服广州市天河区人民法院(2014)穗天法民二初字第4782号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。

原审法院经审理查明:2014年6月13日,陈楚虹(乙方、认购人)向聚万福公司(甲方、出售人)购买涉案家具,聚万福公司、陈楚虹双方签订了《认购单》及《认购书》,《认购单》列明:送货时间为2014年10月31日,认购时间为2014年6月13日,认购家具如下表:(略)

上述家具总金额为1 144 400元,备注栏注明请客户按双方约定日期提货,本公司对逾期未提货者每天按订单总金额千分之三收取仓储保管费。以上总额折扣仅此一次,下不为例。不含任何税费,含送货安装,余款于2014年10月31日前付清才可送货。本商品认购单和认购书同时生效。《认购书》约定:一、甲方保证所售商品的材质百分百真材实料,如果发现材料掺假在保养期免费退换(非甲方技术人员改装或乙方人为因素损坏的商品除外)。二、甲方商品自售出日起,如出现质量问题不能维修,广州市区客户一年内免费更换新的同类型商品(特价商品除外);广州市区客户三年内免费保修保养,人为损坏的一切费用由乙方自己承担。四、乙方自签订《认购单》日起,非商品质量问题,不得退换;否则视乙方违约,乙方所交订金概不退还。五、乙方须按时提货,逾期视乙方违约,所交订金概不退还(如乙方有特殊情况不能按时提货,需提前十天与甲方协商,同时需付清所有货款)。六、乙方自签订《认购单》日起,需向甲方支付总款的30%作订金;超出两个月提货者,余款需在签订《认购单》日起二个月内付清。甲方不再替乙方保管,因此造成的损失和责任由乙方负责;同时因此所产生的费用由乙方支付。十、自甲、乙双方签字之日起本《认购书》和《认购单》同时生效。

同日,陈楚虹向聚万福公司支付了上述购买涉案家具的定金144 400元。同时,陈楚虹丈夫庄某在涉案家具上签名确认。

后因陈楚虹逾期未支付余款并提货,聚万福公司分别于2014年10月28日及2014年11月3日向陈楚虹发出通知,催促陈楚虹按合同约定支付余款并提货。但陈楚虹未提货,聚万福公司遂向原审法院提起诉讼,请求判令:一、解除聚万福公司、陈楚虹之间的买卖合同关系;二、陈楚虹交付的定金144 400元归聚万福公司所有;三、陈楚虹支付聚万福公司仓储保管费102 996元(以1 144 400元为基数,每天按3‰计算,自2014年11月1日起计至法院作出判决时止,现暂计至11月30日);四、陈楚虹支付聚万福公司仓储保管费的利息(自起诉之日起算至陈楚虹实际支付保管费时止,按照中国人民银行贷款利率计算)。五、本案诉讼费用由陈楚虹承担。

庭审中,聚万福公司称其出售的涉案家具均符合规定,《认购单》及《认购书》均表明了家具的材质,《认购书》也有约定包退包修条款,聚万福公司无需另外出示产品合格证明及材料检测报告的义务。陈楚虹则辩称其有权要求聚万福公司提供相关的质量证明文件,陈楚虹为保障自身合法权益,为保障依照合同的约定获得质量合格的产品,有权选择合理的措施,陈楚虹暂缓支付货款并不违反法律规定,亦不构成违约,故提起反诉请求判令:一、解除聚万福公司与陈楚虹之间的买卖合同关系;二、聚万福公司向陈楚虹返还定金144 400元,并支付违约金144 400元;三、聚万福公司承担本诉与反诉的全部诉讼费用。

原审法院认为:陈楚虹向聚万福公司购买家具,聚万福公司、陈楚虹双方签订的《订购单》及《订购书》是双方当事人的真实意思表示,聚万福公司、陈楚虹双方的买卖合同关系成立、有效,双方均应依约履行合同义务。现聚万福公司及陈楚虹均请求解除双方涉案的买卖合同关系,原审法院依法予以支持。关于聚万福公司请求判令定金144 400元归其所有,陈楚虹反诉要求聚万福公司返还定金144 400元及违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定:“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”陈楚虹未按《订购单》及《订购书》的约定按期向聚万福公司支付货款及提货已构成违约,虽陈楚虹抗辩聚万福公司货物存在质量问题但未提供证据予以证明,故原审法院对陈楚虹的抗辩不予采纳,陈楚虹应依约履行合同义务。因此,陈楚虹反诉要求聚万福公司返还定金144 400元及违约金无理,原审法院依法予以驳回,聚万福公司要求判令定金144 400元归其所有的请求合理有据,原审法院依法予以支持。

关于聚万福公司要求陈楚虹支付聚万福公司仓储保管费及其利息的问题。聚万福公司未能提供相应的证据证明费用已实际发生,该仓储保管费实际上是聚万福公司、陈楚虹在涉案《认购单》及《认购书》中约定的违约金条款。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”的规定,聚万福公司已选择适用了定金条款,故聚万福公司再要求陈楚虹支付违约金及其利息不符合法律规定,原审法院依法予以驳回。

综上所述,原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,于2015年3月4日作出如下判决:一、解除聚万福公司与陈楚虹于2014年6月13日签订的《订购单》及《订购书》;二、陈楚虹交付的定金144 400元归聚万福公司所有;三、驳回聚万福公司的其他诉讼请求;四、驳回陈楚虹的全部反诉请求。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5 010元,由聚万福公司负担2 505元,由陈楚虹负担2 505元;反诉受理费2 816元,由陈楚虹负担。

上诉人陈楚虹不服原审判决,向本院提起上诉称:一、1.根据2012年8月1日新出台的强制性国家标准《红木家具通用技术条件》(gb28010-2011)要求:红木家具必须标配产品说明书、红木家具产品质量明示卡和产品合格证(简称“1书、1卡、1证”);还要求商家必须注明每件家具的用材比例,明确其产品是“全红木”还是“部分红木”。借此,消费者可获知红木家具的执行标准、工艺分类、质量等级、适用范围、主要用材、涂饰与装饰工艺等信息。从标准出台之日起6个月后,即2013年2月1日之后,所有在售红木家具都必须符合新标准,必须标配“1书、1卡、1证”方可进行销售,否则禁止销售。聚万福公司未提供货物的产品说明书、红木家具产品质量明示卡和产品合格证等证明产品符合国家标准及合同约定的相关文件,存在隐瞒或欺诈以及产品存在质量问题,构成违约。2.根据《产品质量法》第二十六条第二款、《消费者权益保护法》第八条明确消费者享有知情权。聚万福公司未向消费者出示产品说明书、红木家具产品质量明示卡和产品合格证,提供质量合格的产品,以保障消费者的知情权等合法权益,应依法对此承担相应的举证责任和法律后果。且根据《消费者权益保护法》第二十六条的规定,本案中,聚万福公司统一制定的《认购书》中“保证所售商品的材质百分百真材实料,如果发现材料掺假在保养期免费退换”、“非商品质量问题,不得退换,否则视乙方违约,乙方所交订金概不退还”的格式条款,免除了作为生产者和经营者依法应履行的法定义务,排除了消费者的知情权等合法权利,将产品质量相关的义务和责任变相转嫁给了不具备专业鉴别知识的消费者,从而达到减轻经营者责任、加重消费者责任的目的,该格式条款中对消费者不对等、不公平、不合理的规定应当视为无效条款。根据《合同法》第一百一十五条规定,聚万福公司应当向陈楚虹双倍返还定金。二、陈楚虹基于聚万福公司的违约行为,为保障自身合法权益而暂缓履行的行为不构成违约。双方在达成交易意向后,陈楚虹基于聚万福公司上述的违约行为,享有先履行抗辩权,有权选择合理措施暂缓履行付款义务,陈楚虹的行为不构成违约。根据《合同法》第一百一十五条“定金罚则”的适用前提,应是合同履约方因履行迟延致合同目的不能实现,显然聚万福公司违反法定义务的行为首先并直接导致了合同目的无法实现,其依法应承担相应的违约责任。此外,聚万福公司称在约定交付时间届满前后向陈楚虹三次送达了《通知》,该送达地址系一处未建成使用的房屋地址,并非陈楚虹的通讯和居住地址,根本无法向陈楚虹送达,原审法院遗漏了对该事实的认定。尽管双方经电话方式反复交涉,聚万福公司自始至终逃避其产品质量问题,并拒绝履行出示产品合格证明文件的法定义务。聚万福公司的这种一个先违约方对另一个后违约方适用定金罚则的行为更是毫无法律依据。三、聚万福公司作为生产者和经营者依法应向消费者提供符合国家标准和合同约定的合格产品,并按规定向消费者出示相应的证明文件。然而相关证明文件只能且依法应由聚万福公司持有并出示。从举证能力角度看,陈楚虹实际上未实际持有涉案产品,因聚万福公司自始至终拒绝配合,无法对该产品质量进行鉴定,故陈楚虹对于主张货物质量问题根本不具备举证的条件和能力。而作为卖方的聚万福公司则存在通过提交符合国家标准的“1书、1卡、1证”、原材料产地来源证明文件或者委托第三方检测机构出具的材质检测报告等来反驳陈楚虹主张的多种举证可能性。在这种情况下,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条,无论从公平原则和诚实信用原则,还是从举证能力上判断,将举证责任归于聚万福公司更为合法合理。故,陈楚虹二审请求判令:1.撤销(2014)穗天法民二初字第4782号民事判决书的判决第二项和第四项。2.依法改判:聚万福公司向陈楚虹返还定金144 400元,并支付违约金144 400元。3.依法判令聚万福公司承担全案全部诉讼费用。

被上诉人聚万福公司答辩称:同意原审判决。

经审理,本院对原审法院查明的事实予以确认。

二审庭审中,聚万福公司表示,其所交付的家具并不附有合格证书,《认购书》中对于材质的承诺即等同于合格证书。而红木家具无需提供合格证书是该行业的惯例。陈楚虹则表示,其丈夫庄某在家具后面签名的意思是指定购买该家具,而并非购买此类家具,其当时该些家具并无附带合格证。

本院认为,聚万福公司与陈楚虹签订的《订购单》、《订购书》均为双方当事人真实意思表示,合同条款无悖于法律、行政法规的强制性规定,合法有效。二审中,本案审理的焦点问题是,聚万福公司表示其能够交付的家具并不附有合格证书,该行为是否违约 陈楚虹是否有权据此解除合同,拒收家具以及要求适用定金罚则

关于聚万福公司能够交付的家具是否应当附有合格证书的问题。首先,陈楚虹、聚万福公司签订的《认购单》以及《订购书》中并无约定,聚万福公司交付家具的同时应当提供相应的合格证书。其次,陈楚虹的丈夫庄某在现场签名认可购买聚万福公司摆设在店铺内的家具时,该家具并无附带合格证书。换言之,陈楚虹及其丈夫对于家具并无合格证书是明知的,但其仍签名确认,也表明了对家具无需提供合格证书予以了认可。再次,陈楚虹提出本案应适用《红木家具通用技术条件》(gb28010-2011)。经查,该份文件是由国家质检总局、国家标准化管理委员会批准公布的,是该行业中管理的规范性文件,涉案的红木家具买卖受其约束。该文件第6.1.3条规定,红木家具应具有产品保证文件。产品保证文件应包括产品使用说明书、红木家具产品质量明示卡、产品合格证。第6.1.4条规定,在交付产品是应提交相应的产品保证文件。第7.2.3.1条规定,应明示产品用材比例及用材名称。对用材比例不同的产品应增加以下规定的明示:a)单一树种用材的家具应明示为全×××,并加注(单一树种用材);b)单一木材名称用材的家具应明示为全×××,并加注(单一木材名称用材)……。据此,聚万福公司应当依照规定提交产品保证文件。

聚万福公司认为,双方签订的《认购书》已经包含了产品保证文件的相关内容。经审查,有关家具的材质已经在《认购单》中作出了明确的约定。因此,在涉案交易中,对于产品的材质并不存在歧义。同时,在《认购书》中,聚万福公司作出了材质百分之百真材实料的承诺,如果发现材质掺假在保养期内可以免费退换。而产品的标识起到的效果亦是告知消费者该家具使用的是何材质。结合《认购单》、《认购书》已经能够达到该效果,保障消费者收到的货物符合约定,同时约定商家如果违约应承担的责任。对于产品的质量,聚万福公司亦作出了如果存在质量问题则可以通过免费维修保养和更新的措施以保障消费者的权益。该些内容亦是对陈楚虹购买家具为合格产品作出了确认。至于陈楚虹提出还应当就家具的工艺分类、质量等级、涂饰与装饰工艺予以明确的问题,该些项目应当是基于双方的约定来予以确认。但是本案中,双方并没有对此作出明确约定,因此,陈楚虹单方面要求聚万福公司予以标示缺乏合同依据。可见,虽然聚万福公司表示不能提供产品合格证,但是《认购单》、《认购书》中已经涵盖了相关的内容,其不能提供产品合格证并没有损害陈楚虹的合法权利。而陈楚虹在《认购单》、《认购书》中签名亦是对其内容的确认,也是对双方权利义务的确认。如果在其收取了货物之后,发现存在质量问题,其完全可以依照约定向聚万福公司主张赔偿。

本院认为,聚万福公司不能提交产品合格证并不导致合同目的不能实现,并不构成根本违约。陈楚虹不能因此行使合同解除权,其应当依约提取家具。陈楚虹提出,聚万福公司的家具存在质量为亦无证据证实。同时,陈楚虹亦未能依约交付家具的余款,构成违约。聚万福公司有权没收其交付的定金。

综上,原审判决认定事实清楚,适用法律正确,处理恰当,依法应予维持。陈楚虹上诉理由理据不足,上诉请求均不能成立,依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费5 321元,由上诉人陈楚虹负担。

本判决为终审判决。

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